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非法吸收公众存款罪律师:退赃退赔的黄金时机与策略


接手过的非吸案子里,有一个现象反复出现,几乎成了规律:当事人和家属退赃退赔的诚意很少出问题,出问题的是时机和章法。钱花出去了,人没出来;退了一大笔,判决书上只落了一句不痛不痒的“酌情从轻”。这不是钱的问题,是打法的问题。

 

退赃退赔在非法吸收公众存款案件中,从来不是一道“退多少减多少”的算术题。它是一场贯穿刑事诉讼全过程的博弈,侦查、审查起诉、审判,每一个阶段退赃退赔能撬动的程序利益都不一样,含金量天差地别。把这个底层逻辑吃透了,才算真正入了非吸案辩护的门。

 

侦查阶段:用退赃退赔争取那道最窄的门

刑事拘留之后、检察院批捕之前,这段时间律师圈里有个专门的说法,叫“黄金救援期”。之所以“黄金”,是因为这个阶段退赃退赔的目标极其纯粹——就是争取取保候审,争取检察院不批捕。一旦逮捕令下来,后面再退,性质就变了,从“阻止羁押的理由”变成了“羁押之后争取轻判的理由”,程序上的分量不可同日而语。

 

为什么这个节点如此关键?道理不复杂。案子还在初查,侦查人员对涉案金额、资金流向、当事人在团伙中的层级和作用都处于摸排阶段,很多事实尚未定型。这时候你主动站出来,拿出一笔钱表达退赔意愿,哪怕不是全部,也足够在侦查人员心里形成一种直觉判断:这个人配合态度好,社会危险性不大,没必要关在看守所。

 

但这个阶段的退赃退赔,有三件事必须同时做到位,少一件,效果就可能大打折扣。第一,退赔金额要占到当事人涉案金额的一定比例,比例太低,诚意就说不通;第二,要优先覆盖那些投资金额不大、但情绪最激烈的集资参与人,这部分人稳住了,维稳压力就小了一大截;第三,这一点大多数家属根本想不到——你得向办案机关清晰地展示后续持续退赔的计划和能力,让他们相信这不是一次性表演,而是有路径、有方案、能逐步解决债务问题的真心实意。

 

这三个要点缺一个,钱可能花了,人还是出不来。我见过不少家属,房子卖了,积蓄掏空了,一把全退进去,结果人没取保,后续程序里又拿不出新的“从宽筹码”,整个局面越来越被动。侦查阶段的退赃退赔,是一场精确到毫厘的外科手术,绝不是砸钱就能搞定的事。

 

审查起诉阶段:退赃退赔真正“变现”的黄金窗口‌

案子到了检察院,审查起诉阶段是退赃退赔发挥最大效用的第二个、也可以说是最重要的窗口期。为什么?因为律师终于可以全面阅卷了。涉案金额到底是多少,审计报告有没有水分,当事人在全案中的层级和作用能不能被认定为从犯——这些核心问题,到了这个阶段才有了比较确切的答案。有了准确的信息,退赃退赔就不再是盲目的“表忠心”,而是有明确标的、有清晰对价的策略动作。

 

更重要的是,这个阶段是认罪认罚从宽制度适用的关键期。根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》,对于退赃退赔的,综合考虑犯罪性质、退赃退赔对损害结果的弥补程度、数额大小及主动程度等情况,最多可以减少基准刑的30%以下;如果积极赔偿被害人经济损失并取得谅解,最高可减少基准刑的40%以下。而在司法实践中,法院最终判决绝大多数都会采纳检察院的量刑建议。这意味着什么?在审查起诉阶段跟检察官就退赃退赔进行充分沟通,争取一份更轻的量刑建议,就等于提前锁定了更大比例的从宽幅度。这个账,家属一定要算清楚。

 

这里有一个操作细节,是拉开退赃退赔效果差距的关键——退的到底是违法所得,还是投资人的本金?两者的法律分量完全不同。违法所得是你的“非法获利”,退了它,说明你没有非法占有目的,这一步走好了,还能在法律层面上防止被认定为性质更严重的集资诈骗罪;投资人本金是你的“加害后果”,退了它,说明你在主动修复被破坏的社会关系和法律秩序。对于公司高管和业务骨干而言,最理想的方案是先退清违法所得,再尽力多退一部分投资人损失——前者堵住了更重罪名的潜在风险,后者在量刑上拿到了最大限度的从宽。两个层次的叙事同时完成,效果远远好过混在一起退一笔了事。

 

说到这里,我想起一个印象很深的案子。当事人是湖南株洲一家公司下面的团队负责人,公司以养老项目为名向社会不特定公众吸收资金,没有金融许可资质,典型的非吸案件。公诉机关最初认定的涉案金额不算小,量刑建议一年到两年,实刑。

 

接手这个案子之后,我做的第一件事不是急着退钱,而是沉下心来把案卷从头到尾精读了一遍。这一读,突破口就出来了——审计报告里面有一部分挂单业绩,压根就不是我这个当事人做的业务。我拿着合同、证人证言和公司内部的提成记录,一笔一笔跟办案人员对账,最终成功说服检察院核减了涉案金额。核减之后,退赃退赔的压力大幅减轻,当事人的退赔意愿和家庭的承受能力之间终于不再相互拉扯。加上他是电话传唤到案、如实供述,我们锁定了从犯和自首两个法定从宽情节,然后指导他把全部违法所得尽数退缴,在认罪认罚具结之前完成了所有动作。法院最终判处有期徒刑一年四个月,缓刑一年六个月。

 

这个案子的启示在于:退赃退赔的前提,是搞清楚当事人真正该承担多少。没核减就盲目退,退的是一个被审计报告放大了的数字,家属经济压力大不说,量刑基准也被无形中抬高了。先把不该自己背的数字砍掉,再对剩下的部分做精准退赔,这才是专业的打法。

 

审判阶段:最后关头的翻盘机会

案子到了法院,退赃退赔还有没有用?这是家属问得最多的问题之一。我的回答一向很明确:不仅有用,而且在特定情况下能起到逆风翻盘的效果。

 

非吸案有一个程序上的特点——随着诉讼推进,涉案资产被陆续追缴,审计报告不断更新,到审判阶段最终认定的未兑付金额,经常和起诉时不一样。如果开庭前能把退赔金额和最新认定的未兑付数额之间的差距缩小到一个合理比例,法官在量刑上是有充分裁量空间的。尤其是那些已经被认定为从犯、作用相对较小的人,在一审宣判之前做最后一轮退赔,配合法庭上的充分陈述,把实刑改为缓刑,并非没有可能。

 

那么二审再退还有用吗?有用,但逻辑不一样。二审期间的退赃退赔,更多被视为对一审判决义务的积极履行,它不总能直接触发减刑,但这股积极态度一定会在刑罚执行环节被考量。而且特殊情况下,它甚至能创造意外的转机。我经历过一个案子,当事人一审被判缓刑,家属在二审期间又千方百计筹措了大量资金继续退赔,这份远超预期的履行诚意打动了合议庭,最终二审改判,免除了刑事处罚。这个结果虽然是个例,但它说明了一个道理:只要还有程序在走,退赃退赔的机会窗口就没有完全关闭,不要轻言放弃。

 

策略篇:退赃退赔是一套组合拳,不是一锤子买卖

说了这么多关于时机的内容,有一句核心观点必须单独拎出来强调——退赃退赔绝对不能是一次性、一口气的动作,而应该是一套分阶段释放、分对象覆盖、带条件推进的复合行动。

 

分阶段释放,逻辑很明确:量刑情节需要“分批”呈现。侦查阶段退一部分,稳局面、争取取保;审查起诉阶段再退一部分,对标认罪认罚的量刑建议;审判阶段根据实际情况做最后一轮,给法官留下一个当庭酌情从轻的空间。每个阶段都有一个“新情节”出现,每一次新的退赔动作都对应一个从宽机会。一口气全退完了,后面的程序就再也拿不出新的筹码了。

 

分对象覆盖,讲的是退赔的优先级。一个非吸案件动辄涉及成百上千个投资人,全部退赔显然不现实。有限的资金应该优先退给谁?那些投资金额不大、但情绪最激烈、最容易引发群体性事件的集资参与人,并且尽可能拿到他们的书面谅解。这种“雪中送炭”式的精准退赔,既能有效降低办案机关的维稳压力,又能在量刑中获得更高的对价回报,比把有限的钱平均撒给所有人划算得多。

 

带条件推进,这一点绝大多数家属根本不知道可以这样操作。退赔的时候,不要默默无闻地把钱打进账户就完事了。要通过辩护人向办案机关明确提出:这笔退赔金额应当在量刑建议中明确体现,折抵罚金的意愿应当被记录在案,退赔比例与从宽幅度之间的对应关系应当在判决书中予以说明。没有这一步,判决书上可能只剩一句干巴巴的“酌情从轻处罚”,家属根本看不出钱花在了哪里,换回了什么对价。

 

退赃退赔与无罪辩护:不是一道非此即彼的选择题

很多当事人面临一个灵魂拷问:我觉得自己不构成非吸罪,但退赃退赔会不会被理解成认罪?不退,又怕万一最后判有罪,因为没退赔情节被重判。这种两难,我代理过的案子里反复出现。

 

我的观点很明确:退赃退赔和无罪辩护之间,不是非黑即白的选择题,关键看你怎么把退赔这个动作嵌入到整体辩护逻辑里去。

 

承办过一个省级督办的案子,至今记忆犹新。当事人是涉案公司的一名财务负责人,整个案件涉及金额特别巨大,压力不是一般的大。我们没有被动等待检察院的追缴令,而是指导家属提前聘请了独立审计机构,花了几个月梳理出一份比侦查机关掌握的情况更加透明的资产流向图,然后在这个基础上拟定了一份覆盖全部直接损失的阶梯式退赔计划与资产处置预案。这份厚达上百页的《主动退赔与损失挽回方案》连同辩护意见一并提交给了检察院和法院。在法庭上,公诉机关把这份材料作为“被告人具有极强悔罪表现和实际补救能力”的核心证据予以引用。最终,同案其他拒不退赔的管理人员大多被判了较重的实刑,唯独这位当事人获刑远低于他们。

 

这个案子的精髓在哪儿?在于我们用自己的行动建构了一套完全不同于同案其他人的叙事——别人是被追缴,他是主动梳理资产;别人是被动认栽,他是提前数月制定方案;别人在法庭上无话可说,他有一份白纸黑字的追偿计划呈给法官。这些行为本身就在证明他没有非法占有目的,甚至在相当程度上消解了公诉方关于“主观恶性深”的指控。退赃退赔在这里不是认罪的陪衬,而是罪轻辩护乃至争取最大限度从宽的核心武器。

 

写到最后,几句心里话

退赃退赔这件事,不能凭本能做,也不能听亲戚朋友的一面之词。找一个真正懂非吸案件、在退赃退赔方面有过成功经验的刑辩律师,把涉案金额算清楚,把家庭承受能力评估到位,把办案机关的倾向性意见摸清楚,然后再定一份分阶段、有目标的退赔方案,一步一步走稳。

 

退赃退赔是一把双刃剑。时机得当、策略合理,它就是争取人身自由最有力的筹码——侦查阶段可以争取不进去,审查起诉阶段可以把刑期谈下来,审判阶段可以把实刑换成缓刑。时机错乱、盲目行动,它就是一个让家庭经济雪上加霜的无底洞,钱花出去了,人没回来,效果还不如不动。

 

非吸案的退赃退赔牌,打得好不好,从来不取决于钱多钱少,而取决于眼光和章法。希望这篇文章,能帮到那些正站在十字路口、不知道该往哪儿迈步的人。

 

 

 


优选首席律师

  • 林智敏律师

    手机/微信:135-7094-6906

    广东广信君达律师事务所 合伙人

    中国政法大学 硕士

    广州市律协 刑事辩护委员会委员

    广东省非开挖技术协会 法律顾问

    广州刑事辩护林智敏律师,执业领域聚焦于经济犯罪、走私犯罪、知识产权犯罪等重大刑事案件辩护。善于从细节切入,通过系统化研判,在多数案件中为当事人争取到取保候审、重罪改轻罪、轻判、适用缓刑、公安撤案、检察院不起诉、无罪等良好结果。

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    广州市高州商会法律与金融专业服务委员会 主任

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